El PROBLEMA de la normatividad del derecho


Razonamiento

Teórico:

·         Razonamiento cuya conclusión es una creencia

·         Niveles:

o   Directo

o   Científico

§  Autoridades teóricas

o   Filosófico

·         Razonamiento teórico sobre cuestiones prácticas: razones para creer que se debe actuar de X forma

 

Práctico

·         Razonamiento cuya conclusión es una razón para la acción.

·         Niveles:

o   Universales/necesarias: analítico

o   Generales/abstractas: general

o   Contingentes/particulares/concretas: prudencial

Autoridades prácticas: ¿El derecho?

Elementos del razonamiento práctico

o   Libertad

o   Las conclusiones son razones para la acción (no la acción).

o   Las razones y el razonamiento práctico son una condición necesaria, pero no suficiente, para la acción racional.

o   Tipos de razones:

o   Motivos

o   razones justificadoras

o   Razones prudenciales

 

El problema de la normatividad

-Los tres casos del rio:

            i) Sin mediar palabra, Juan empuja a Luisa al rio. Cuando ella cae a rio y comienza a nadar observa que hay una niña de tres años que accidentalmente estaba en el agua. Ella la lleva a la orilla.

            (ii) Juan amenaza a Luisa para que salte al Rio “salte o le disparo”. Luisa es una experta nadadora y Juan sabe que puede salvar a la niña que había caído al rio.

            (iii) Juan le explica a Luisa porque debe saltar al rio y salvar a la niña que puede morir ahogada.

 

 

La normatividad

1)      Positivismo imperativista: el deber jurídico= sanciones o probabilidad del castigo (Austin, Kelsen y Holmes)

a.      Derecho: convergencia de conductas + sanción

2)      Hart:

a.       Sentirse obligado (fuente de castigos) /tener una obligación (rol justificatorio)

 

b.      Rol justificactorio:

                                                              i.      Aspecto externo: conductas

                                                             ii.      Aspecto interno:

1.      Diferencia entre hábitos y reglas

2.      Perspectiva justificatoria.

                                                           iii.      Derecho: tipos de reglas:

1.      Primarias: que se debe hacer (regulación de acciones)

2.      Secundarias:

a.      Reglas sobre reglas

b.      Reglas sobre actos: que se puede hacer jurídicamente.

c.       Reconocimiento/cambio/adjudicación

                                                           iv.      Aceptación: considerar a las reglas como razones para la guía de la conducta propio o para critica de la conducta de otros.

1.      Por qué se acepta:

a.      No existen razones específicas: es un hecho social.

b.      Creencia en la autoridad del derecho

c.       Razones que justifican la importancia del derecho en el razonamiento práctico

 

2.      ¿Qué explica la normatividad?

a.      Sociológica: explicar porque las personas tratan el derecho como razones para la acción.

b.      Moral:  elucidar cuando, y bajo qué condiciones, las reglas jurídicas son fuente de razones para la acción.

c.       Jurídicas:

Dilema: O el derecho es fuente de razones prudenciales o es de morales